制图庄豪
在夫妻婚姻关系存续期间，如果一方出轨，违背了婚姻法所规定的夫妻应当互相忠实的义务，属于有过错的一方。法院在审理离婚案件时，一般情况下会更倾向保护无过错方的利益。那么，如一方因出轨导致离婚，而双方争夺孩子的抚养权，无过错方在这个争议中，是否确定有更多的机会呢？
夫妻离婚，争夺三岁孩子抚养权
我们先来看鄞州法院姜山法庭曾经审理的一个案件。
2012年初，来自外省的女子田某经人介绍认识了鄞州姜山的张某，经过一年的恋爱，两人正式结婚。一年后，田某生下一个男孩。2017年春节过后，去娘家探亲归来的田某发现张某与当地一女子过往频繁，有不正当关系，于是双方发生激烈矛盾，忍无可忍的田某向姜山法庭起诉离婚。
双方争议焦点落到对3岁儿子抚养权的争夺上。
此案因张某婚内出轨导致，张某显然属于过错一方，因此，在田某看来，她作为受害人，法院在判决时理应倾向于她，毫无疑问可以获得孩子的抚养权。为此，她多次向法庭表达了自己的这个意见。
张某则称，儿子一岁后就由其父母抚养，与两个老人感情很深。他虽然有外遇，但对儿子关心有加，而且最为关键的是，他的经济情况明显好于女方，如果他获得儿子的抚养权，可以提供给孩子更好的生活和学习条件。而女方在宁波只身一人，经济来源有限，如果孩子抚养权归她，不利于孩子的成长。
法庭经过调查，证实张某所说为事实，两人的孩子一直吃住在张某父母处。合议庭表决时，两个陪审员产生不同意见，但经过商量，最后也取得一致意见：从有利于孩子成长的角度，此案争议的孩子抚养权判给被告张某更加合适。
多种因素确定抚养权的归属
本案中的张某是有过错方，但法院为何把孩子的抚养权判给了他？姜山法庭的法官在接受记者采访时表示，抚养权争议是个非常复杂的问题，因为它涉及的不是冷冰冰的财物，而是活生生的人，需要从各个角度作综合性的考虑。
实际上，法律对此的规定也不是生硬的，而是相对原则性的：对于哺乳期内的孩子，即未满1周岁的婴儿，抚养权归属于哺乳的母亲。哺乳期后的孩子，则由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决，具体来说主要有以下几个原则。
一、两周岁以下的孩子一般归属于孩子的母亲，除非因为各种原因，孩子的确无法随母方生活，比如母方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，孩子就不宜与其共同生活；或母方有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求孩子随其生活。
二、对两周岁以上未成年的孩子，如果父母双方都争取孩子的抚养权，就要作综合性考虑，如果一方有下列情形之一的，可优先获得孩子的抚养权：
1、一方已经丧失了生育能力的，如已做了绝育手术，或者因为其他原因；2、孩子已经随其生活较长的时间，改变生活环境对孩子健康成长明显不利的(其中孩子随祖父母或外祖父母生活时间较长也要考虑)；3、一方只有这一个孩子无其他子女，另一方有其他子女的；4、子女随其生活，对子女成长有利。如其中一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，显然不宜与子女共同生活，无疾病一方应优先获得抚养权。
三、对十周岁以上的未成年孩子，随父生活还是随母生活，需要听取孩子的意见，根据审判实践，大部分孩子会偏向与无过错一方生活，而不喜出轨的一方。
但这只是一般性的规定，现实生活远比法律规定的要复杂得多，比如，孩子已经2周岁以上，一方婚内出轨，孩子的抚养权究竟判给谁，并不是绝对的。从理论上说，无过错方是受害者，法院理应对其提供更多的支持，但这也不是绝对的，如果无过错的一方只有这一个孩子，那么会有更大的可能取得孩子的抚养权。或者一方经常性出轨，若孩子随其生活会影响孩子的健康成长，那么无过错方取得孩子的抚养权的可能性也会变大。
在了解了法律对于抚养权的一般性规定后，我们再来看田某与张某对于孩子的抚养权争议，就会明白法庭作出判决的依据。本案中的孩子已经三岁，按照一般规定，确定其抚养权需要从实际出发，进行综合性考虑。本案被告张某虽然存在婚内出轨行为，属于离婚案中的过错方，理应承担相应的责任，如果在一般情况下，作为无过错的女方，获得抚养权的可能性就要更大。但这个孩子在一岁后就由男方父母抚养，对两位老人有很深的感情，如果硬让孩子离开老人，就可能给孩子带来很大的痛苦。另外，经济原因也是需要考虑的一个因素。田某是外省人，在宁波举目无亲，也无稳定的收入，这样的实际情况确实会影响孩子的生活。在合议庭合议时，一位陪审员开始时从保护婚姻无过错方的角度考虑，主张把抚养权判给女方，但后来也放弃了自己的主张。
张某虽然获得了孩子的抚养权，但法庭并没有忽视其作为过错方的责任：法庭以其存在过错为由，在财产分割上作出更有利于田某的判决，这给了在婚姻中无过错，却失去孩子抚养权的田某一个小小的安慰。
丧失抚养权不等于失去监护权
夫妻离婚后，未成年子女由父或母一方抚养，但无论由哪一方抚养，与子女共同生活的一方无权取消另一方对子女的监护权。也就是说，父母对于子女的监护权与抚养权是两个不同的概念，离婚后的男女，即使未获得抚养权，但在涉及子女权益的问题上仍然有相应的决策权(法定监护权)和对子女生活进行照料的法定权限(生活监护权)。
但获得抚养权的一方，对于孩子应该尽到更多的监护责任，比如，当未成年子女侵害他人利益时，由与该孩子共同生活的一方承担赔偿责任。这是因为，离婚后，虽然父母都是该未成年子女的监护人，但是与该子女共同生活的一方最直接照顾子女的生活，未成年子女发生侵害他人利益的行为，往往是由与其共同生活的监护人没有尽到监护责任所致，因此，应由与该子女共同生活的监护人承担。
未与孩子共同生活的一方，虽然也是孩子的监护人，但基于客观条件限制，无法随时照顾管理未成年子女的生活，所以法律放宽了对其监护职责的履行。只有在同该子女共同生活的一方独立承担民事责任确有困难的时候，未与该子女共同生活的父或母作为监护人也应共同承担民事责任，以保护受害人的合法权益。
记者董小军
原标题：抚养权纠纷， 谁会在争议中胜出？
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